破产通常为合格的投标人提供了一个机会，他们可以获得现金，以低廉的价格购买优质资产. 然而, 它也带来了一个重大挑战:你如何评估具有风险战略的企业的价值, 减少流动性, 有限的资源, 不确定的前景? 在考虑低价购买之前, 谨慎的投资者必须诊断出危机的主要原因, 评估目标公司的整体财务状况, 确认其操作是否可以保存, 如果是这样的话, 承认自己花了这么多时间, 努力, 以及让企业扭亏为盈所需的资本.

破产前:谨防欺诈转让风险

在从陷入困境的企业购买资产之前, 重要的是要意识到欺诈性转移风险. A 欺诈性转让 如果卖方在交易时破产(或因交易而破产)，且交易涉及的价值“低于合理等值”，则发生违约.“根据联邦法律，在卖方破产前两年内发生的任何资产转移都有可能被重新归类为欺诈性转移, 这意味着交易可能是无效的. 此外，欺诈性转让法在 几乎所有州 允许四年的回顾期. 在破产, 如果卖方的债权人怀疑发生了欺诈性转让, 他们可能会对买方提起诉讼，要求解除交易或要求买方承担经济损失责任. 因为任何破产前的M&交易带有欺诈性转移风险, 在即将破产申请之前，买家在接近陷入困境的卖家时应该谨慎行事.

欺诈性转移

“低于合理等值”是一个故意含糊不清的术语，在标准中没有定义 破产法使法院能够根据具体情况对其进行解释. 一般来说，法院会认为合理等值并不一定等于 公平市价 但一般不止一个 减价出售 价格或 强制清算价值. 而合理的等价值可以用 净有序清算价值，这样的估计可能涉及相当大的猜测. 因为定义这些术语需要法院的主观判断, 买方应分析并彻底记录买卖双方的通信和最近的可比交易，以防止在随后的破产程序中失望的债权人随后提出的任何欺诈性转让指控.

整体, 在与陷入困境的卖家打交道时，买家应该特别警惕任何私下交易. 如果一笔交易听起来好得令人难以置信，那么它很可能是真的! 而在破产前拍卖中从陷入困境的卖家手中购买资产，可能会降低欺诈性转让风险, 通过破产后的363出售收购卖方资产是最好的做法. 即使买方希望最终在欺诈性转让诉讼中获胜, 成本, 分散注意力, 诉讼的麻烦应该会产生很大的威慑作用.

陷入困境的米&A通过363销售效果最好

对于手头有充足现金的公司来说, 宏观经济危机或特定行业的危机可以提供一个理想的环境，以低价从破产的竞争对手手中收购资产. 破产法中这类交易的主要机制被称为363出售，因为破产资产的出售受破产法第363条(11 U.S.C. 第101条，及以下.). 不同于传统的M&解析:选A。&via 363出售通常涉及全现金交易，资产按“现状”出售, “有限陈述的基础”在哪里, 保证, 和托管.

363销售:购买资产“自由而清晰”

除了避免欺诈性转让风险, 出售363资产的主要好处是，它购买的资产“没有任何负债”, 索赔, 债务(见 11 U.S.C § 363). 363出售的目标是在不考虑破产前负债的有效性和金额的情况下，获得被出售资产的最高和最佳价值, 索赔, 以及这些资产的债务. 否则, 投标人可能会基于不完善的信息和对债权人债权的理解，主观地降低其出价.

“自由和明确”并不适用于某些特定行业的合同, 租赁, 合资企业, 以及其他协议，因为这些不被视为负债, 索赔, 破产法规定的债务. 而不是, 这些类型的协议受《欧博体育app下载》不同部分的管辖，该部分允许卖方(i)承担并转让这些协议，或(ii)作为363出售的一部分拒绝这些协议(见 11 U.S.C § 365). 中标人可以在购买协议中规定保留哪些协议，放弃哪些协议. 然后卖方承担并转让前者，并在成交前拒绝后者.

如果承担和转让，卖方和买方 必须 在交易结束前解决所有的缺陷，比如支付办公室租约上未付的租金. 的 买家 五月。 需要满足协议的其他要求, 这可能需要提交存款或任何其他信用增强. 如果被拒绝，那么协议的对方将收到拒绝赔偿 一般无担保债权 反对公司. 和其他债权人一样, 拒绝赔偿作为公司破产程序的一部分得到解决. 363销售的“自由和明确”利益意味着363销售买方对一般无担保索赔不承担任何责任, 包括拒收损害.

然而, 一家公司在破产时拒绝某些特定行业合同的能力可能不如拒绝供应商合同和设备租赁那么明确. 在石油和天然气行业, 例如, 在2016年具有里程碑意义的纽约破产法庭案件中，天然气收集中游合同被驳回 萨宾石油天然气公司)，但在2019年科罗拉多州破产法院审理的案件中得到了支持(见 荒地能源)和德克萨斯州破产法庭(见 阿尔塔梅萨资源公司).

另外, 许可证和专利, 破产的许可人不能拒绝知识产权协议，被许可人在破产案件开始前后继续支付协议要求的特许权使用费. 解决与商标有关的知识产权协议是否可以在破产中被驳回的模糊性, 美国最高法院认为，许可人不能利用破产来拒绝或撤销被许可人根据协议继续履行的商标许可(见 使命产品控股有限公司. v Tempnology LLC).

如上所示, 合同法, 破产法, 法院判例也在不断演变, 在确定哪些合同可以在破产时被拒绝作为363出售的一部分时，增加了复杂性. 像这样, 在363年的拍卖中竞标之前, 潜在投标人应咨询合格的律师，以了解基础合同的条款和适用的州法律的解释如何影响他们拒绝某些合同的能力.

债权人影响363出售的谈判杠杆

从法律上讲，只有破产的公司可以提出363出售. 如果根深蒂固的管理层更喜欢一个独立的重组计划，让企业作为一个独立的实体继续下去，这种情况可能会出现利益冲突. 债权人在他们的工具包中有许多选择来影响债务人开始363出售. 有担保债权人可以尝试限制流动性，以便在第11章程序中运作或解除破产保护 自动保持 扣押他们的抵押品. 此外，任何债权人可以 投票 反对任何独立的 重组计划，请求法院解除债务人的债务 专有权 提出计划或寻求任命 总重组主任(CRO) or 第十一章受托人. 债权人希望这样的任命能消除任何利益冲突，为出售363扫清道路, 但他们在实现目标的过程中可能面临新的障碍.

债权人如何影响363销售

363拍卖:“潜行马”竞标者

在363交易中，合格的竞标者必须提交一份具有约束力的报价，没有尽职调查或融资的附带条件. 而大多数363销售都涉及拍卖，因此估值由市场决定, 破产法没有要求拍卖. 在363年的拍卖会上开始竞标, 该公司可能会选择一个被称为“潜马”的初始竞标者.一旦被选中, 公司和隐性马签订了一份有约束力的购买协议，规定了资产的最低估值. 这份购买协议是公开的，这样竞争性的竞标者就有机会出价更高.

潜马的位置通常是令人垂涎的，因为这个竞标者可以首先看到机密信息, 受益于有更多时间进行尽职调查, 设定分手费(通常上限为出价的3%左右), 并影响竞标者的资格要求以及整个拍卖时间表. 隐形马还会影响公司资产的包装方式:多笔销售vs. 一笔综合交易. 如果另一个竞标者随后出价高于该隐马, 然后，潜马要么提高出价，要么带着分手费离开. 最终, 这些和其他的保护措施使得潜马能够巩固自己的地位，以最便宜的价格购买优质资产.

“潜马”投标人的优势

销售:合格投标人

通常，在363拍卖中，有三类合格的竞标者:

1. 金融竞标者(对冲基金和私募股权公司)
2. 战略投标人(竞争对手和新进入者)
3. 信用投标人(有担保债权人)

才有资格投标, 感兴趣的买家必须证明他们的财务能力，以关闭销售，如果他们提交中标. 在某些情况下，投标人可能需要把一个可退还的押金托管. 通常, 如中标人未能如期成交，除第二竞标人外，其他竞标人的按金将于拍卖结束后立即退还.

金融竞标者以快速决策而闻名, 在破产期间，这是一个特别重要的特征，因为它通常是与时间赛跑，以保持流动性. 他们对冒险的渴望和已被证明的完成交易的能力是其他优势. 通常, 金融竞标者了解破产法和363出售程序, 这使他们成为陷入困境的M&A.

战略竞标者将他们的行业知识带到谈判桌上, 由于他们熟悉破产公司的客户，因此可以加快尽职调查, 产品, 服务, 市场, 供应商, 竞争, 和监管. 除了, 战略投标人通常与破产公司具有宝贵的协同效应，因为他们可以消除重复的间接成本, 巩固未充分利用的设施, 获得更大的市场份额, 改善运营效率低下的问题, 总体借贷成本更低.

从理论上讲，协同效应应能使战略竞标者出价高于财务竞标者, 金融竞标者往往能够更快地成为363拍卖的中标者. 许多战略竞购者不熟悉363的出售流程，在批准潜在竞购时也存在内部障碍. 也, 战略竞标者可能将破产公司视为不受欢迎的公司, 不值得收购的弱竞争者. 战略竞标者可以选择在招聘和营销方面进行投资，以利用竞争对手的破产. 因此, 约有363项出售程序试图限制战略竞标者的参与，以防止竞争对手获得机密信息，以便日后用来对付该公司.

最后, 有担保债权人, 对特定资产的完美留置权能够使用其债务的面值进行“信用投标”, 不管市场价值或预期的债务回收. 因此, 不提供额外现金, 有担保债权人能够设定估值下限，防止投机取巧的竞购者获得私下交易. 因此, 在进行投标过程之前，确定担保债务的持有人，了解他们的动机是很重要的. 如果担保债务的持有人是传统的商业银行, 他们不太可能想要接手并经营破产的公司，但也不希望让中标价格低于清算价值. 另一方面, 如果他们是对冲基金或另类贷款机构, 然后他们可能会寻求接管破产的公司或, 如果不是, 可能在担保债务上有较低的成本基础，这使得第三方低于面值的出价具有吸引力，因为他们可以从投资中获得快速收益.

谁在363拍卖中出价?

销售:信用招标

在大多数363销售过程中, 有担保债权人有权以其担保债务的面值作为拍卖货币. 有担保的贷款人可以利用其“信用投标”权，防止借款人在363交易中以过低的价格出售抵押品, 如低于清算价值. 这种权利创造了一种“贷款持有”的策略，投资者可以以折扣价购买担保债务，然后在363出售拍卖期间出价至担保债务的面值，而无需额外支付现金.

潜在的竞标者可能会以折扣价购买破产公司的债务，目的是在破产程序结束后将债务转换为股权，并拥有该公司的基础资产. 利用“贷款拥有”策略的投资者通常采取以下步骤:以折扣购买预先担保的债务, 成为申请后债务人持有(DIP)贷款人, 将申请前担保债务转到申请后 DIP贷款, 要求363出售，DIP贷款人成为掩护马竞标者, 坚持加快营销过程, 通过要求更高的分手费来抑制其他利益相关方的出价，并拉拢其他利益相关方, 最后, 363年拍卖会上的信用出价.

一个成功的信贷投标者以低廉的价格获得资产，因为债务贴现减少了为购买价格融资所需的现金. 另一方面, 不成功的信贷竞标者仍然享有有利的结果，因为中标最终为信贷竞标者带来的现金收益高达其债务折扣的价值，加上作为隐性竞标者的分手费.

结论:精明的操作导致成功的交易

在痛苦的M&A, 感兴趣的买家必须驾驭不熟悉的概念, 术语, 在这些过程中，经验丰富的财务和法律建议可能是必不可少的. 虽然有很多方法可以参与陷入困境的M&第一，不是所有的交易策略都会成功. 陷入困境的米&A最好通过363出售破产来实现，以避免欺诈转让风险. 在363年的拍卖中, 成为潜在竞标者是有好处的, 假设有一场拍卖, 哪些是常见的但不是必需的.

要想赢得363的拍卖，可能需要智取金融竞标者, 战略买家, 信用竞标者, 谁可能在非现金投标中利用折价购买的担保债务享受不公平的优势. 虽然中标人购买破产公司的资产，没有索赔和债务, 购买协议应仔细谈判，以解决合同和租赁的假设和拒绝. 最终，成功克服困境中的所有问题和障碍的奖励&A是一个潜在的便宜货.